Лица, контролирующие должника: казнить нельзя помиловать



Игорь Шурпик
Председатель Московской коллегии адвокатов «Шурпик и Партнеры»


Цель предпринимательской деятельности — извлечение прибыли. Инвестируя деньги, каждый рассчитывает, во-первых, возвратить основной капитал, во-вторых, систематически получать дивиденды. Колоссальные ресурсы направляются предпринимателями на оптимизацию бизнес-процессов с целью сокращения издержек и увеличения прибыли. Этот по-настоящему увлекательный процесс часто приводит к принятию рискованных управленческих решений, влекущих за собой наступление негативных последствий или даже банкротства.

К традиционным факторам нестабильности рынков прибавился еще один — пандемия. Появления по-настоящему «черного лебедя» предсказать не смогли даже величайшие инвесторы современности, включая Уоррена нашего Баффета, — как следствие, никто не был готов к объявлению нерабочих выходных дней с сохранением заработной платы, при этом бизнес лишился доходной части полностью или частично.

Для объективности отметим, государство в лице федерального правительства разработало и реализовало меры поддержки секторов экономики, наиболее пострадавших от введения ограничительных мер, однако и без пандемии так называемые градо- и системообразующие корпорации не были обделены вниманием государства, в то время как для большинства предпринимателей крупного и среднего бизнеса расходная часть какой была, такой и осталась, а в некоторых случаях увеличилась в связи с необходимостью соответствовать новым реалиям ведения бизнеса. Тот из нас, кто смог договориться с банком о реструктуризации выплат по взятым кредитам или хотя бы получил «каникулы» и при этом не заложил личное имущество, правую почку и душу, заслужил номинацию на звание «Предприниматель года 2020».

Настоящая статья будет полезна для тех, кто оказался или может оказаться в ситуации привлечения к субсидиарной ответственности и перед сложным выбором: подавать заявление о банкротстве или искать иные способы удержаться на плаву, ведь именно в эти моменты возникают два извечных русских вопроса: «Кто виноват?» и «Что делать?».

Кто виноват


Основания считать лицо контролирующим должника определены в федеральном законе о несостоятельности (банкротстве). Указанные лица — это органы управления должника, его должностные лица, а также конечные бенефициары. Так, к контролирующим должника лицам законодатель относит:

• руководителя должника, членов исполнительного органа должника, ликвидатора должника, членов ликвидационной комиссии;

• должностных лиц, в частности главного бухгалтера, финансового директора, либо лиц, находящихся на иной должности, предоставляющей возможность определять действия должника;

• лиц, находящихся в отношениях родства или свойства с руководителем или членами органов управления должника;

• лиц, имеющих полномочия совершать сделки от имени должника, основанные на доверенности, нормативном правовом акте либо ином специальном полномочии;

• лиц, имеющих право самостоятельно либо совместно с заинтересованными лицами распоряжаться 50 и более процентами голосующих акций акционерного общества, или более чем половиной доли уставного капитала общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, или более чем половиной голосов в общем собрании участников юридического лица, либо имеющих право назначать (избирать) руководителя должника;

• лиц, извлекающих выгоду из незаконного или недобросовестного поведения менеджмента банкрота;

• лиц, признанных судом контролирующими должника по основаниям, не указанным в законе прямо.

Если вы обнаружили себя в этом списке, эта статья для вас.

И вот почему


Кредиторы стали активно пользоваться положениями закона о банкротстве, позволяющими привлечь лицо контролирующее, не так давно, но динамика роста удовлетворенных требований впечатляет.

Вне всяких сомнений, с одной стороны, институт субсидиарной ответственности должен пресекать явные формы злоупотреблений со стороны лиц, контролирующих должника, но с другой — не должен размывать границы ответственности и нивелировать саму сущность юридического лица.

Основным предметом исследования судов при рассмотрении заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности должен оставаться вопрос разумности поведения генерального директора и иных лиц, влияющих на принятие решений хозяйствующим субъектом. Тем не менее фактическое увеличение положительной практики свидетельствует либо об увеличении количества недобросовестных руководителей, либо об ужесточении и предъявлении более высоких к ним требований. Автор статьи склоняется к последнему: рост количества обращений за юридической помощью по банкротным делам растет начиная с 2010 года.

С уверенностью можно утверждать, что привлечение к субсидиарной ответственности является не исключительным механизмом восстановления нарушенных прав кредиторов, как того требует закон, а вполне ординарным и зачастую упрощенным порядком перевода денежных обязательств юридического лица на физическое. По мнению специалистов, это происходит благодаря огромному количеству якобы опровержимых презумпций недобросовестности контролирующих должника лиц. Одним из активных «игроков» на этом поле является ФНС, благодаря агрессивной политике которой в разы увеличились поступления в бюджет за счет привлечения контролирующих должника лиц (КДЛ) к ответственности.

Другими словами, судебная практика все более склоняется к установлению обратного принципа: освобождение от субсидиарной ответственности необходимо заслужить, добросовестно раскрыть все детали хозяйственной деятельности, информацию о совершенных сделках, передать имущество, материальные ценности и т. д. Отсутствие любого из указанных действий влечет за собой риск подачи конкурсным управляющим (КУ) заявления о привлечении к субсидиарной ответственности КДЛ, что следует из судебной практики.

Подводя итог рассуждениям о том, кто виноват, следует уточнить, что, по общему правилу, необходимым условием отнесения лица к числу контролирующих должника является наличие у него фактической возможности давать должнику обязательные для исполнения указания или иным образом определять его действия. Суд устанавливает степень вовлеченности лица, привлекаемого к субсидиарной ответственности, в процесс управления должником, проверяя, насколько значительным было его влияние на принятие существенных деловых решений относительно деятельности должника.

Если сделки, изменившие экономическую и (или) юридическую судьбу должника, заключены под влиянием лица, определившего существенные условия этих сделок, такое лицо подлежит признанию контролирующим должника.

Добавим позитива


Само по себе участие в органах должника не свидетельствует о наличии статуса контролирующего его лица. Исключение из этого правила закреплено в законе о банкротстве, установившем круг лиц, в отношении которых действует опровержимая презумпция того, что именно они определяли действия должника.

Тем не менее рекомендуем учитывать, что суд может признать лицо КДЛ по любым иным доказанным основаниям, которые прямо в законе не указаны: например, любые неформальные личные отношения, в том числе установленные оперативно-розыскными мероприятиями, а именно совместное проживание (в том числе т. н. гражданский брак), длительная совместная служебная деятельность (в том числе военная и гражданская служба), совместное обучение и т. п.

Предполагается, что лицо, которое извлекло выгоду из незаконного, в том числе недобросовестного, поведения руководителя должника, является контролирующим. В соответствии с этим правилом контролирующим может быть признано лицо, извлекшее существенную (относительно масштабов деятельности должника) выгоду в виде увеличения (сбережения) активов, которая не могла бы образоваться, если бы действия руководителя должника соответствовали закону, в том числе принципу добросовестности.

С сожалением приходится добавить: приведенный перечень примеров не является исчерпывающим. Но вот три основные причины привлечения КДЛ к субсидиарной ответственности.

• Пропуск срока подачи заявления о признании должника банкротом тем же уполномоченным лицом.

• Совершение сделок от имени должника, приведших к уменьшению активов, отчуждение имущества, за счет реализации которого могли быть удовлетворены требования кредиторов.

• Непередача уполномоченным лицом бухгалтерской отчетности после признания должника несостоятельным (банкротом).

КДЛ к ответу: как?


Правом на подачу заявления о привлечении КДЛ обладает КУ после установления невозможности удовлетворения требования кредиторов за счет имущества должника.

Арбитражные суды рассматривают ответственность КДЛ в качестве субсидиарной, дополнительной к ответственности самого должника, с учетом того, что привлечение к субсидиарной ответственности является исключительным механизмом восстановления нарушенных прав кредиторов. При его применении судами учитывается, что основанием освобождения от ответственности контролирующих лиц является отсутствие вины контролирующего лица, например, неблагоприятная рыночная конъюнктура, существенные изменения условий ведения бизнеса и др., т. е. обычные предпринимательские риски. Освобождение допускается и при совершении действий, предотвращающих еще больший размер ущерба кредиторам, данное положение следует как из норм закона, так и из судебной практики.

Самое время перейти к ответу на второй вопрос: «Что делать?»


Защищать свои права и законные интересы. КУ в своем заявлении в Арбитражный суд о привлечении КДЛ к субсидиарной ответственности должен предоставить доказательства: факт причинения имущественного вреда либо убытков юридическому лицу, а в конечном счете и его кредиторам. А также обосновать причинно-следственную связь между действием либо бездействием КДЛ и наступившими последствиями в виде убытков. Если КУ предоставил письменный анализ совершенных должником сделок, который показывает, что они совершались без какого-либо экономического интереса, в ущерб экономическим интересам должника, в целях вывода активов должника, то причинно-следственная связь между действиями контролирующего должника лица и несостоятельностью должника судом может быть установлена. Судом оцениваются в совокупности все собранные по делу доказательства, и именно суд устанавливает наличие вины в действиях КДЛ. Существенный момент: бремя доказывания отсутствия вины возложено на ответчика, то есть КДЛ. Контролирующее должника лицо, вследствие действий и (или) бездействия которого невозможно полностью погасить требования кредиторов, не несет субсидиарной ответственности, если докажет, что его вина в невозможности полного погашения требований кредиторов отсутствует.

Как правильно защищаться


В ответ на требования конкурсного управляющего нужно изучить документы, подготовить мотивированный отзыв, письменно возразить на каждый довод. Для усиления правовой позиции провести независимую финансовую или иную экспертизу, целью которой является анализ действий, например, генерального директора в части добросовестности поведения, отсутствия умысла на причинение вреда правам должника. Не упустите еще один важный элемент защиты — сбор дополнительных доказательств непричастности КДЛ к наступившему банкротству.

Раскрытие доказательств в суде


— важнейший элемент защиты. Суд оценивает все собранные по делу доказательства в своей совокупности. То, как было на самом деле, и то, как доказано, — это часто не одно и то же. Поэтому максимум усилий должен направляться на формирование образа добросовестного поведения КДЛ в юридически значимый период.



Подпишитесь на обновления журнала
Также в номере
Мы будем рады Вашим отзывам и готовы ответить на вопросы
Нажимая кнопку отправить, вы соглашаетесь
на обработку персональных данных.

© 2021 ООО «ИК ВЕЛЕС Капитал».

Лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг, выданные ФСФР России 14 октября 2003 года, на осуществление депозитарной деятельности № 077-06549-000100, на осуществление дилерской деятельности № 077-06541-010000, на осуществление брокерской деятельности № 077-06527-100000, на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами № 077-06545-001000. ООО «ИК ВЕЛЕС Капитал» предоставляет услуги агента по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов ООО «УК ВЕЛЕС Менеджмент».

Раскрытие информации ООО «ИК ВЕЛЕС Капитал».

Раскрытие информации ООО «УК ВЕЛЕС Менеджмент».
ООО «УК ВЕЛЕС Менеджмент». Лицензия на осуществление деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами № 21-000-1-00656 от 15 сентября 2009 года выдана ФСФР России, без ограничения срока действия. Лицензия профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами № 045-14068-001000 от 25 октября 2018 года выдана ЦБ РФ (Банк России), без ограничения срока действия.) До приобретения инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов получить подробную информацию о паевых инвестиционных фондах под управлением ООО «УК ВЕЛЕС Менеджмент» и ознакомиться с правилами, а также с иными документами, предусмотренными Федеральным законом от 29.11.2001 N 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» и иными нормативными актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг, включая сведения о местах приема заявок на приобретение, погашение и обмен инвестиционных паев, можно по адресу: г. Москва, Краснопресненская набережная, д. 12, под. 7, эт. 5, пом. 514, по телефону: + 7 (495) 967-09-13 или в сети Интернет по адресу: www.veles-management.ru. Информация, которая должна быть опубликована в соответствии с правилами доверительного управления паевых инвестиционных фондов, публикуется в «Приложении к Вестнику Федеральной службы по финансовым рынкам». Стоимость инвестиционных паев может, как увеличиваться, так и уменьшаться. Результаты инвестирования в прошлом не определяют доходы в будущем. Государство не гарантирует доходность инвестиций в паевые инвестиционные фонды. Прежде чем приобрести инвестиционный пай, следует внимательно ознакомиться с правилами доверительного управления фондом. Правилами доверительного управления паевыми инвестиционными фондами, находящимися под управлением Общества с ограниченной ответственностью «Управляющая компания ВЕЛЕС Менеджмент», предусмотрены надбавки к расчетной стоимости инвестиционных паев при их выдаче и скидки к расчетной стоимости паев при их погашении. Обращаем Ваше внимание на то, что взимание скидок и надбавок уменьшает доходность инвестиций в инвестиционные паи паевых инвестиционных фондов.
Открытый паевой инвестиционный фонд рыночных финансовых инструментов «ВЕЛЕС – Глобальный». Правила доверительного управления фондом зарегистрированы ЦБ РФ (Банком России) 25 июля 2019 года за №3784. Открытый паевой инвестиционный фонд рыночных финансовых инструментов «ВЕЛЕС – Системный». Правила доверительного управления фондом зарегистрированы ЦБ РФ (Банком России) 25 июля 2019 года за №3782. Открытый паевой инвестиционный фонд рыночных финансовых инструментов «ВЕЛЕС – Классический». Правила доверительного управления фондом зарегистрированы ЦБ РФ (Банком России) 25 июля 2019 года за № 3783.

Предостережение для инвестора.
Информация, представленная на сайте, не является офертой, предложением либо руководством к действию и не несет в себе стремление побудить Вас к той или иной сделке или операции с ценными бумагами и финансовыми инструментами. Приводимые показатели доходности не определяют будущую доходность вложений и эффективности каких-либо сделок и (или) операций; результаты чьей-либо инвестиционной деятельности в прошлом не определяют доходы инвестора в будущем. Финансовая терминология, используемая на сайте, имеет целью разъяснение условий инвестирования и может не совпадать с понятиями и определениями, данными в законодательстве.
Информация, представленная на сайте, не является индивидуальной инвестиционной рекомендацией, и финансовые инструменты либо операции, упомянутые в ней, могут не соответствовать Вашему инвестиционному профилю и инвестиционным целям (ожиданиям). Определение соответствия финансового инструмента либо операции Вашим интересам, инвестиционным целям, инвестиционному горизонту и уровню допустимого риска является Вашей задачей. ООО «ИК ВЕЛЕС Капитал» не несет ответственности за возможные убытки в случае совершения операций либо инвестирования в финансовые инструменты, упомянутые в данной информации, и не рекомендует использовать указанную информацию в качестве единственного источника информации при принятии инвестиционного решения.

*Активы под управлением группы компаний «ВЕЛЕС Капитал» на 30.09.2021

Отзывы

Использование, копирование и распространения материалов сайта допускается в соответствии с правилами лицензирования Creative Commons Attribution 4.0. International license, и возможно только с указанием ссылки на сайт https://veles-capital.ru/.

Закажите обратный звонок,
и мы Вам перезвоним

Спасибо за заказ звонка.
Скоро наш менеджер свяжется с вами.

Мы будем рады диалогу с Вами

ВАШЕ СООБЩЕНИЕ ОТПРАВЛЕНО
Ответ на заявление (жалобу) будет подготовлен в срок не позднее 30 дней со дня поступления, а на заявления (жалобы), не требующие дополнительного изучения и проверки, – 15 дней

Отмена подписки

Вы правда хотите отписаться от наших рассылок? Для подтверждения действия, перейдите пожалуйста по ссылке из письма, которое мы выслали на вашу почту.

Оформление подписки

Благодарим за подписку! Для активации подписки, перейдите пожалуйста по ссылке из письма, которое мы выслали на вашу почту.
Выберите новостные ленты:

Редактирование подписки

Благодарим за подписку! Для активации подписки, перейдите пожалуйста по ссылке из письма, которое мы выслали на вашу почту.
Выберите новостные ленты:

Обратная связь по факту мошенничества

ВАШЕ СООБЩЕНИЕ ОТПРАВЛЕНО Мы будем рады диалогу с Вами.
Нажимая на кнопку «отправить», Вы подтверждаете
Согласие на обработку персональных данных